Согласно ныне действующему праву в нашей стране, аффилированное лицо – это статус, под который могут попадать как юридические, так и физические лица. Начало берется в англоязычной терминологии. В переводе «affiliate » имеет то же значение, что и наш глагол «присоединять» или «связывать». Однако, есть некоторая разница между европейским пониманием данного термина и российским.
Законодательство РФ
В отличие от принятого в Европе понимания, по российским законам аффилированные компании – это те организации, которые имеют возможность управлять другими юридическими лицами, а также дочерние организации. Часто из-за этого можно встретить термин «взаимосвязанные» компании. Он включен и в Налоговый кодекс ст. 20 и ст. 105. Там лица названы не аффилированными, а именно взаимосвязанными.
Более полную расшифровку, что такое аффилированные лица, можно выявить в Законе 948-1. Также понятие имеет обширное освещение в нормативных актах, регламентирующих деятельность акционерных обществ. Существенное внимание в них уделено правам акционеров. Примером служит ФЗ 208 от 26.12.1995, в котором установлен особый порядок осуществления сделок с аффилированными лицами, а также регламентирована возможность предоставления информации о них. Есть упоминания о данных субъектах правовых отношений в законодательстве, касающемся рынка ценных бумаг (ФЗ-39 22.04.96) и муниципальных предприятий (ФЗ 161 14.11.2002).
Нужно знать, что бухгалтерский учет также включает расшифровку того, что значит аффилированные лица. Определение внесено в Приказ Министерства финансов № 5н, вступивший в силу 13.01.2000 г. Вся информация, об операциях, проведенных связанными таким образом лицами, в обязательном порядке вносится в бухгалтерский учет предприятия. Это делается в тех случаях, когда аффилированные организации имеют значительное влияние или контроль над данным предприятием.
Понятие "аффилированные компании" заимствовано российским законодателем из зарубежного права (преимущественно, англо-саксонской системы) и впервые появилось в документах, изданных в 1992 году. При этом понятие применялось несколько в ином значении, чем его используют за рубежом. Согласно Федеральному Закону 948-1, регулирующему вопросы ограничения монополистической деятельности, аффилированные лица - это организации или физические лица, которые способны своими действиями или волей оказывать влияние на деятельность сторонних коммерческих предприятий или индивидуальных предпринимателей.
Таким образом, под определение попадают как доминирующие, так и зависимые лица. Зарубежное же толкование термина выглядит как: лица, зависимые от воли и действий других лиц. Институт аффилированных лиц встречался в законодательных документах, регулирующих в период активной приватизации девяностых годов прошедшего столетия. В последующем эти документы утратили силу, однако, применение термина аффилированные компании получило широкое развитие в законодательстве об акционерных, а также об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Этими документами регламентируется специальный порядок выполнения некоторых действий во избежание нарушения интересов обладателей капитала таких обществ. Так, существуют ограничения на совершение определенных сделок, участниками которых выступают афиллированные лица, отчуждение или приобретение долей в уставном капитале, уделено внимание порядку раскрытия сведений о составе аффилированных лиц. Какими же признаками обладают аффилированные компании и лица? К таковым относятся члены высшего общества (Совет директоров, иной коллегиальный орган), а также директор общества (его единоличный аффилированными являются компании, входящие в состав одной и той же группы; при сочетании первых двух признаков - в случае вхождения компании в некую группу предприятий, аффилированными по отношению к данному лицу будут выступать члены органов управления и директора остальных компаний группы; юридические или обладающие полномочиями на распоряжение двадцатью или более процентами доли в данного лица, либо таким же количеством голосующих акций - тоже аффилированные. Наоборот - аффилированным будет и то юридическое лицо, в котором данная компания имеет 20-процентную долю в уставном капитале или голосующие акции в таком же количестве. Отдельного внимания заслуживает такой неформальный признак, как возможность оказывать влияние иными, нежели административно-корпоративными, способами - это имеет место в случае, когда некоторые аффилированные компании или физические лица, скрывая собственное участие в структуре некоторого лица, фактически выполняют в нем волевые функции - речь о "крышевании" и ином давлении извне. Законодатели еще в 2000 году предпринимали попытки издания отдельного документа, посвященного аффилированным лицам (на уровне федерального закона), однако, проект так и не был принят во втором чтении в Государственной думе.
Сегодня понятие аффилированные компании успешно применяется при проведении государственных и иных закупок на основании конкурентных процедур публичного характера, когда закупочная документация содержит в себе требования о недопустимости подачи предложений на участие в закупке аффилированными лицами. Это позволяет избежать сговора участников и способствует прозрачности и добросовестной конкуренции.
Аффилированное лицо – это лицо (физическое или юридическое), способное влиять на деятельность физических или юридических лиц, реализовывающих предпринимательскую деятельность. Простыми словами, аффилированное лицо (человек или организация) непосредственным образом участвуют в контроле над акционерным обществом.
Термин «аффилированное лицо», применяющийся в российском законодательстве, был заимствован из англо-американского права. Английский глагол affiliate обозначает глаголы: соединять, присоединять, связывать.
«Аффилировать кого-либо» – значит вводить в состав руководства одной фирмы должностное лицо другой.
В Европейском праве аффилированные компании - это фирмы, которые находятся в зависимости от других компаний. В российском же законодательстве слово аффилированный применяется и к зависимым, и к преобладающим лицам. Главным признаком аффилированности является возможность оказывать воздействие на предпринимательскую деятельность.
Признаки аффилированного лица
Важным признаком аффилированного лица считается наличие зависимых отношений между физическим или юридическим лицом и аффилированным лицом данного физического или юридического лица.
Такая зависимость проявляется в следующих случаях:
При принадлежности физическому или юридическому лицу определенной доли уставного капитала юридического лица с правом голоса в органе управления
- если физическое или юридическое лицо в силу определенного правового статуса (к примеру, статус гендиректора или управляющего фондом) имеет право отдавать обязательные для исполнения указания
- при наличии между физическими лицами определенных семейных связей (родственных отношений)
Аффилированное лицо юридического лица
Аффилированными лицами юр. лица могут быть:
Член наблюдательного совета или совета директоров, член коллегиального исполнительного органа
- физическое лица или юридическое лица, имеющие право распоряжаться более 20% от общего числа голосов, доводящихся на голосующие акции или же составляющие уставный капитал вклад от доли юридического лица
- юридическое лицо, если оно является участником ФПГ (финансово-промышленной группы).
«Процедура аффиляции» - процесс вхождения одной компании в структуру другой без изменения собственника.В этом случае, его аффилированным лицом также могут быть члены советов директоров, члены коллегиальных органов управления ФПГ и лица-участники ФПГ, имеющие полномочия исполнительных органов
Аффилированное лицо физического лица
Аффилированным лицами физ. лица, ведущего предпринимательскую деятельность, могут быть:
Лица, которые принадлежат к той же группе лиц, что и данное физическое лицо
- юридическое лицо, где физ. лицо имеет право распоряжаться 20% от общего количества голосов, доводящихся на голосующие акции или же составляющие уставный капитал вклад от доли юридического лица.
Акционерные общества регулярно предоставляют сведения о своих аффилированных лицах в Федеральную комиссию по ценным бумагам. Также, любое акционерное общество обязано готовить списки своих аффилированных лиц к ежегодной публикации в СМИ. Помимо этого, в списках должны указываться типы и количество принадлежащих аффилированным лицам акций.
Понятие аффилированных лиц – достаточно новое не только в теоретическом, но и практическом вопросах. В нашей статье мы расскажем, что представляют собой данные субъекты, где применяется институт аффилированных лиц и как ведется их учет.
Аффилированные лица – понятие и их виды
Данное словосочетание начало появляться в обиходе в середине 90-х годов прошлого века. Впервые «аффилированные лица» упоминались в приложении к указу «Президента РФ» в 1992 году – тогда речь шла об инвестиционных фондах.
В широком смысле аффиляция это приближённость к чему-либо, поскольку английский вариант этого слова «to affiliate» переводится как «соединяться, присоединять». Также этот термин трактуется как вступительное членство. Необходимо отметить, что аффилированные лица оказывают влияние друг на друга в любой деятельности – экономической либо хозяйственной. Можно сказать, что они представлены одной группой
Данный термин нашел свое отражение в законодательстве в 1995 году, и спустя три года появилось его официальною определение.
Аффилированное лица – ИП или граждане, оказывающие влияние на предпринимательскую деятельность, на иных людей или организации. Существует некоторые нюансы, в соответствии с которыми субъект моет считаться контролирующим по отношению к компании. Например, если речь об ОАО, то аффилированным называют лицо или предпринимателя, который:
- Имеет в распоряжении от20 % акций, при этом гражданин имеет возможность участвовать в деятельности компании.
- Имеют в распоряжении свыше половины акций – в таком случае лицо имеет серьезное влияние на компанию, участвует в принятии важных решений (речь идет о «голосующих» акциях).
Непосредственно статья 4 Федерального закона РФ определяет данное понятие. Но также нормативные акты расшифровывают состав такой категории лиц. Прежде всего сюда входят те субъекты, которые связаны с процессом контроля, например, крупные держатели акций, лица, участвующие в управлении компанией и т.д.
Как правило, аффилированность подразумевает возможность воздействия одной стороны деятельности на другую. Важно отметить, что тут имеются виду отношения управленческого характера, а не имущественного. Имущественная зависимость определяется как следствие, но никак не главное условие возникновения контроля.
Классификация аффилированных лиц – важные нюансы
В законе «О конкуренции» прописана следующая классификация таких объектов:
- Организации. Например, один из владельцев, член управленческого органа (яркий пример – совет директоров), лица, владеющие не менее 20 % акций и т.д.
- Физические лица, ведущие ИП. Граждане, относящиеся к тем, кто ведет деятельность, организация, в которой ИП распоряжается 20 % и более голосов, владельцы акций и т.д.
- Предприниматели-участники финансово-промышленных сообществ. Например, члены совета директоров, управленческие структуры и тому подобное.
Сфера применения таких субъектов
Данная категория нередко встречается не только в теоретической части деятельности компании или ИП, но и в практической. Однако очень многие нечетко представляют себе, что значит аффилированное лицо, его функции, что нередко приводит к серьезным ошибкам при планировании экономической деятельности.
Чаще всего данный термин ассоциируется у предпринимателей с корпоративным правом. Его обычно применяют в следующих случаях:
- В процесс выявления тех лиц, которые интересуются деятельностью предприятия, что может привести к заключению дорогостоящих сделок.
- Для идентификации директоров, которые имеют решающий «голос» при принятии решений.
- Для определения субъектов, которым нужно представить данные о деятельности компании.
- В процессе установления субъектов, которым компания обязательно должна предоставлять все данные о работе компании.
- Для определения списка лиц, которые преодолели 30 % рубеж при покупке акций.
Взаимодействие аффилированных лиц
Как именно взаимодействуют такие объекты? В качестве примера можно рассмотреть отношения между основным обществом и дочерним, которое практически на 100 % зависит от главного. Создавая последний вариант, компания может увеличить объём своей детальности. При этом есть одно отличие между основным обществом и филиалом – полная юридическая самостоятельность компании.
При этом аффилированные лица имеют не только права, но и обязанности, что также важно понимать. Давайте поговорим про последние. Прежде всего, это необходимость постановки в известность ОАО об акциях, имеющихся у аффилированных лиц. При этом запрос нужно отправлять в письменном виде, указав в документ количество акций, их тип и другую важную информацию.
При этом данная информация должна поступать в указанные сроки с момента покупки акций. Несмотря на то, что закон не предусматривает серьезного наказания в отношении таких субъектов из-за непредставления информация, некоторые санкции в отношении них все же существуют.
Например, если из-за аффилированных лиц ОАО понесло серьезные убытки (любого характера), то им придётся выплатить компенсацию по всей сумме нанесенного ущерба – об этом подробнее сказано в статье 15 Гражданского кодекса РФ.
Обязанности по учету аффилированных лиц
Каждая организация должна вести учет таких субъектов, при этом их список передаётся в соответствующие инстанции, которые отвечают за регулировку рынка. Так, при нарушении правил предоставления информации на организацию может быть наложен штраф со стороны антимонопольных органов.
Аналогичные требованию предъявляются и к аффилированным лицам ООО. Перечень заинтересованных лиц нужно размещать на личном сайте компании в интернете – эти требования очень просто объяснить. Дело в том, что такие данные будут востребованы при заключении договоров, где принимают участие аффилированные лица. Сюда также можно отнести соглашения по заинтересованности.
Возникает, конечно же, вопрос о том, нужно ли ЗАО подавать список своих аффилированных лиц, если такие правила распространяются на ООО и ОАО, поскольку такая компания обычно не распространяется публичным распространением данных о своих ценных бумагах и т.д. Несмотря на различия в деятельности таких компаний, ЗАО также обязаны сообщать о своих аффилированных лицах, правда, в произвольном формате. А вот если компания всегда размещает данные об акциях в Интернете, то и список заинтересованных лиц она должна размещать там же.
Порядок учета и вопросы ответственности
Для примера можно взять любой перечень аффилированных лиц, в котором будут обязательно следующие сведения:
- Полное и краткое наименование компании, их почтовый адрес.
- ФИЛ субъекта, адрес проживания, если речь идет про физические лица.
- Основания для того, чтобы данных лиц можно было назвать аффилированными.
При этом существует несколько вариантов наказания за ошибки, допущенные при составлении данного списка или порядка представления информации. Давайте разберем подробнее:
- Административная, которая наступает в том случае, если компания предоставляла список не полностью или пропустила сроки, отмеченные в законах.
- Налоговая, наступающая в случае необоснованной корректировки цен, если они отличаются от тех, то приняты на рынке. В случае, если при проведении проверки налоговые специалисты выяснят, что стоимость совершенной сделки отличается по цене от среднесрочной в среднем на 20 %, это может стать причиной начисления штрафа и пени. При этом взыскание долга будет проводиться автоматически – деньги просто списываются со счета.
- При нарушении проведения сделок с аффилированными лицами. В этом случае также может быть наложен штраф.
Вконтакте
Институт аффилированных лиц - достаточно новое явление как в теоретическом, так и в практическом плане. В статье раскрывается само определение и сфера его применения.
Будет также уделено внимание правилам учета данной категории, ответственности за их невыполнение, а также взаимоотношениям основных и дочерних организаций.
Аффилированные лица. Понятие и виды
Само словосочетание возникло в русском языке в 90-е годы. Впервые понятие аффилированного лица упоминалось в 1992-м году в приложении к Указу Президента РФ. В нем шла речь об инвестиционных фондах. В широком смысле аффиляция подразумевает приближенность к чему-либо, поскольку английский глагол to affiliate, от которого происходит слово, употребляется в значении "присоединяться, соединяться".
Также этот термин можно трактовать как вступление в членство. Аффилированные лица в той или иной степени оказывают влияние друг на друга, будь то хозяйственная или экономическая деятельность. В общей сложности они представляют собой определенную группу.
Законодательное отражение этот термин нашел в 1995-м году, а официальное определение появилось лишь в 1998-м году в результате внесения изменений в Закон о конкуренции. Аффилированные лица – это граждане или предприниматели, которые могут оказывать влияние на предпринимательскую деятельность других людей или компаний. Существуют некоторые аспекты, в соответствии с которыми субъект считается контролирующим по отношению к организации. Аффилированные лица ОАО – это граждане или предприниматели:
- Имеющие в распоряжении более 20% голосующих акций. При этом аффилированные лица Акционерного общества обладают возможностью воздействовать на на процесс принятия решений в этой организации.
- Имеющие в распоряжении более 50% голосующих акций.
Считается, что физическое лицо способно оказать серьезное воздействие на организацию, обладая возможностью участвовать в принятии решений, даже не контролируя ее деятельность.
Законодательная база
Статья 4 ФЗ, как было выше сказано, определяет, что такое аффилированные лица. Кроме того, нормативный акт расшифровывает и возможный состав данной категории. В список аффилированных лиц в первую очередь входят субъекты, тесно связанные с механизмом контроля.
К ним могут быть отнесены держатели крупного пакета голосующих акций, непосредственные участники процесса управления предприятием. Аффилированность подразумевает, как правило, возможность одностороннего воздействия одной стороны хозяйственно-экономической деятельности на другую.
Следует подчеркнуть, что имеются в виду отношения, носящие не имущественный, а именно управленческий характер. Имущественную зависимость можно, скорее, определить как следствие, а вовсе не условие возникновения зависимости от контроля. Не последнюю роль в данном вопросе играют взаимоотношения родственного характера.
Классификация
Согласно Закону о конкуренции, аффилированные лица могут быть у:
1. Предприятия:
Один из владельцев данного юридического лица;
Член какого-либо органа управления (например, совета директоров);
Лица, имеющие в своем распоряжении не менее 20% от всего количества решающих акций;
Организация, в которой рассматриваемый субъект получает право распоряжаться количеством голосов, превышающим 20% от общего;
Сторона, осуществляющая полномочия единоличного органа.
2. Физического лица, ведущего предпринимательскую деятельность:
Граждане, которые относятся к той же самой группе, что и данный субъект;
Организация, в которой рассматриваемый предприниматель вправе распоряжаться 20% и более от всего количества голосов, выраженных решающими акциями, вкладами, долями в уставном капитале.
3. Предпринимателей-участников финансово-промышленных групп:
Члены наблюдательных органов либо советов директоров;
Коллегиальные управленческие структуры;
Субъекты, которые осуществляют полномочия единоличных подразделений группы.
Сфера применения данной категории
Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин "аффилированные лица" ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:
- процессе выявления лиц, заведомо имеющих интерес в действиях общества, которые предположительно приведут к заключению сделки;
- идентификации директоров, обладающих правом решающего голоса в отношении интересующей их сделки, которую намерено совершить открытое акционерное общество с численностью участников свыше тысячи;
- определении перечня субъектов, о которых хозяйственному обществу должны быть предоставлены сведения;
- процессе установления лиц, предоставление информации о которых обязано обеспечить акционерное общество;
- определении перечня участников, преодолевших тридцатипроцентный рубеж в ходе приобретения акций ОАО; в этом случае должны соблюдаться определенные процедуры, ход которых регулируется законодательно.
Взаимоотношения основного общества с дочерним
Как взаимодействуют аффилированные лица? Пример таких отношений можно рассмотреть, взяв преобладающее (основное) общество и дочернее (зависимое от главного). При создании последнего компания получает широкие возможности увеличить объем своей деятельности. Главное отличие основного общества от филиалов - юридическая самостоятельность.
Обязанности
Аффилированные лица имеют не только права и возможности. В силу своего статуса они обладают рядом обязанностей. В первую очередь им вменяется поставить в известность общество о принадлежащих им акциях. Это необходимо делать в письменной форме и с указанием оговоренных подробностей (точное количество, типы бумаг и т. д.).
Информация должна поступить в определенный срок с момента приобретения акций в собственность. Несмотря на то что не предусмотрена ответственность таких лиц перед законом в связи с непредоставлением в течение отведенного времени необходимых сведений, определенные санкции в их адрес все же существуют.
Если по вине аффилированных лиц акционерное общество понесло убытки какого-либо характера (например, имущественный ущерб), то в качестве наказания будет выступать компенсация всей суммы причиненного вреда (в соответствии со статьей 15 ГК РФ).
Обязанности предприятий по учету
Компания обязана вести список аффилированных лиц. Перечень в обязательном порядке предоставляется в соответствующие инстанции, отвечающие за регулирование данного рынка. Антимонопольное законодательство предполагает наложение штрафа за нарушение существующих правил предоставления необходимой информации. Такие же нормы распространяются и на список аффилированных лиц ООО. Перечни следует публично размещать на странице в сети Интернет.
Такие требования вполне объяснимы. Подобная информация весьма востребована в рамках определенного порядка по заключению сделок, в которых участвуют аффилированные лица. К ним, в частности, относят соглашения с заинтересованностью. Возникает закономерный вопрос: "А обязано ли закрытое акционерное общество подавать сведения об аффилированных лицах?"
Ведь оно, как правило, не занимается публичным размещением ценных бумаг. Соответственно, правило, касающееся открытого акционерного общества, не распространяется в полной мере на ЗАО. Тем не менее в его обязанности входит ведение учета рассматриваемых субъектов, хотя и в произвольной форме. Если же ЗАО осуществляет публичное размещение облигаций, то и оно обязано обнародовать реестр аффилированных лиц на сайте в Интернете.
Порядок учета
Если взять любой пример списка аффилированных лиц, то в перечне будут присутствовать следующие сведения:
1. Наименование фирмы (краткое и полное), почтовый адрес.
2. Фамилия и инициалы субъекта, адрес проживания (для физлиц);
3. Основания для того, чтобы являться влиятельной стороной, дата наступления этих оснований.
Ответственность
Существуют разные виды наказания за нарушение предписанного порядка.
1. Административная ответственность. Она наступает в том случае, если сведения предоставлены не полностью или с нарушением сроков, отмеченных в законодательстве.
2. Налоговая ответственность. Она наступает в отношении взаимозависимых лиц и касается необоснованной корректировки цен, идущей вразрез с реальной обстановкой на рынке. Если по результатам проверки окажется, что стоимость совершенной сделки отклоняется от существующей на торговой площадке более чем на 20%, этот факт дает право контролирующему органу произвести доначисление налога и пени. При этом взыскание производится в безакцептном порядке.
3. За нарушение порядка осуществления сделок, участниками которых являются аффилированные лица, также может налагаться гражданско-правовая ответственность.