Оптовая купля-продажа - деятельность по продаже товаров партиями розничным продавцам, производственным или непроизводственным потребителям, которые не используют эти товары для личного, семейного потребления.
Особенности договора оптовой купли-продажи:
1) товар продается или приобретается оптом, преимущественно партиями, а не в единичных количествах;
2) товар не всегда находится в наличии у продавца на момент заключения договора оптовой купли-продажи;
3) исполнение договора носит длящийся характер (вследствие поставки товара партиями, удаленности получателя от продавца);
4) продавцом товара может быть как его производитель, так и лицо, закупившее товар в коммерческих целях для розничной перепродажи;
5) покупателем товара может быть лицо, закупившее его для коммерческих целей или для нужд хозяйственного использования, за исключением физических лиц, которые используют товары для личного, семейного потребления.
Договор оптовой купли-продажи является : 1) консенсуальным - заключается по взаимному согласию; 2) возмездным - продавец обязуется передать товар покупателю, покупатель - оплатить товар; 3) двусторонним - необходимо присутствие двух сторон. Основная цель оптовой купли-продажи - оперативное и повсеместное насыщение розничной сети товарами, необходимыми для удовлетворения запросы населения. Субъекты договора оптовой купли-продажи - только предпринимательские организации и индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на изготовлении, закупке и реализации товаров, предназначенных для последующей перепродажи в розничной торговой сети.
Договор оптовой купли-продажи регулирует отношения: 1) производителей товаров и оптовых торговых организаций, специализирующихся на реализации этих товаров; 2) изготовителей либо оптовых торговых организаций с розничными торговыми организациями; 3) производителей товаров и поставщиков сырья, материалов, комплектующих изделий. Риск случайной гибели и случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда продавец исполнил свое обязательство по передаче товара покупателю. Риск случайной гибели и случайного повреждения товара, проданного во время его нахождения в пути, переходит на покупателя с момента заключения договора оптовой купли-продажи.
Договор поставки
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Договор поставки является консенсуальным, возмездным, взаимным. К договору поставки, если иное не предусмотрено нормами о нем, применяются общие правила о купле-продаже. Так, общими положениями о договоре купли-продажи регулируются условия о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и упаковке, цене, порядке оплаты.
Сторонами договора поставки являются: поставщик (продавец) и покупатель. В качестве поставщика могут выступать только лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Ими могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане - индивидуальные предприниматели.
Договор поставки может заключаться в пользу третьего лица - получателя товара, который хотя и не является стороной договора, но может быть в нем указан и приобретает в силу его заключения гражданские права и обязанности.
К числу существенных условий договора относятся его предмет и срок осуществления поставки. Предмет договора поставки считается установленным, если его содержание позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Предметом поставки может быть только товар. Более того, предметом договора поставки может быть только товар, предназначенный для использования в предпринимательской деятельности или в других целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (приобретение оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.). Поставке подлежит производимый или закупаемый поставщиком товар.
Срок осуществления поставки , т. е. срок исполнения поставщиком обязанности передать товар покупателю. Срок поставки определяется в пределах общего срока действия договора, может быть определен календарной датой или периодом времени. Зачастую договор предполагает не одноразовую передачу товара, а регулярную поставку товара партиями. При этом общее количество товара делится на определенные части и контрагенты согласовывают сроки поставки отдельных партий (периоды поставки). Так, могут быть квартальные, месячные, декадные и иные периоды поставки. Если в договоре предусмотрена поставка отдельными партиями, но не определены периоды поставки, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно при условии, что иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота
Цена товара устанавливается свободно, по усмотрению сторон.
Основная обязанность поставщика - передать покупателю товар, количество, качество и комплектность которого соответствует договору. Покупатель обязан проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота. Отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена, покупатель вправе лишь при условии направления поставщику уведомления о своем отказе и только в отношении товара, поставленного поставщиком после получения уведомления, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 511 ГК РФ).
Дистрибьюторский договор
По дистрибьюторскому договору одна сторона (дистрибьютор) в рамках осуществления предпринимательской деятельности обязуется приобретать товары у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.
Дистрибьюторы, или дистрибьюторские фирмы - это посреднические организации, реализующие закупленный импортный товар на территории Российской Федерации. Таким образом, говоря о дистрибьюторском контракте, мы всегда имеем в виду внешнеторговый контракт. Данный договор чаще всего носит долгосрочный характер, ибо направлен на длительные коммерческие связи между дистрибьюторской фирмой-посредником и производителем товара.
Дистрибьюторские отношения всегда возникают в сфере предпринимательской деятельности. Поскольку цель оформления таких отношений состоит в продвижении товара, т.е. в его последующей продаже, участвовать в них могут специальные субъекты – лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (коммерсанты). В договоре необходимо устанавливать минимальное количество товаров, закупаемых посреднической организацией у производителя. Также обязательным является положение, согласовывающее дополнительные поставки товара по заказу дистрибьютора.
Дистрибьютор может самостоятельно по своему усмотрению выбирать собственные методы и каналы сбыта и продвижения продукции. В дистрибьюторском договоре должен быть согласован перечень мероприятий, который должен осуществить дистрибьютор
Дистрибьюторский договор может быть рамочным, если он определяет лишь общие начала взаимодействия участников делового оборота и оформляет основные их обязательственные связи, по которым они достигли договоренности на момент заключения рамочного договора. Конкретные условия совершаемых сделок стороны детализируют и уточняют в дополнительных соглашениях, заключаемых во исполнение своего рамочного договора. По мере их заключения рамочный дистрибьюторский договор наполняется конкретным содержанием.
Дистрибьюторский договор, по которому поставщик принимает на себя обязательство принять товар обратно от покупателя, является комплексным, поскольку включает несколько обязательств одного вида (передача товара в собственность от поставщика к покупателю и обратная передача в собственность). Дистрибьюторский договор, по которому дистрибьютор принимает на себя обязательство продавать товар, является смешанным: он помимо условий купли-продажи содержит не предусмотренное законом обязательство реализовывать товар.
Дистрибьютор всегда действует от своего имени и за свой счет.
Договор контрактации
По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи. Договор контрактации является формальным, срочным, возмездным, двусторонним, консенсуальным.
Заготовителем является лицо, осуществляющее закупки вышеназванной продукции для переработки или продажи. В обязанность производителя входит передача продукции в количестве и ассортименте, предусмотренных договором контрактации. Заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения, а также обеспечить ее вывоз. Также обязанностью заготовителя является уплата денег за продукцию.
Договор контрактации заключается непосредственно с сельскохозяйственными предприятиями, крестьянскими и фермерскими хозяйствами и т.п., которые являются непосредственными производителями сельскохозяйственной продукции. Второй стороной данного договора выступают заготовители, то есть лица, осуществляющие закупки такой продукции для переработки или продажи.
Предметом договора является продукция в сыром виде или прошедшая первичную, только самую необходимую обработку. Если же сырье прошло промышленную обработку, речь уже идет о продовольственном товаре, который выступает в качестве предмета договора поставки или купли - продажи.
Договор контрактации определен как заключаемый в письменной форме.
Закупаемая по договору контрактации сельскохозяйственная продукция оплачивается по свободным рыночным ценам.
Условия о расчетах являются одним из самых значительных и важных для договора контрактации.
Заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз.
В случае, когда принятие сельскохозяйственной продукции осуществляется в месте нахождения заготовителя или ином указанном им месте, заготовитель не вправе отказаться от принятия сельскохозяйственной продукции, соответствующей условиям договора контрактации и переданной заготовителю в обусловленный договором срок.
Договором контрактации может быть предусмотрена обязанность заготовителя, осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, возвращать производителю по его требованию отходы от переработки сельскохозяйственной продукции с оплатой по цене, определенной договором.
Производитель сельскохозяйственной продукции обязан передать заготовителю выращенную (произведенную) сельскохозяйственную продукцию в количестве и ассортименте, предусмотренных договором контрактации.
Односторонний отказ или изменение договора контрактации допускается в случае существенного нарушения договора одной из заключивших его сторон.
Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:
Поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
Неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:
Неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
Неоднократной невыборки товаров.
Ответственность производителя сельскохозяйственной продукции. Производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность при наличии его вины.
Договор товарного кредита
Договор товарного кредита – это соглашение сторон, по которому одна сторона предоставляет другой стороне вещи, определенные родовыми признаками.
Стороны договора - любые субъекты гражданского права.
Особенностью правоотношений сторон по договору товарного кредита является то, что в отличие от обычного (типичного) вида кредитования, в товарном кредитовании предметом выступают не денежные средства кредитора, а определенный товар.
Предметом данного кредитного договора являются такие товары, как сельскохозяйственная продукция, полуфабрикаты, сырье, горючесмазочные материалы и т.п., недостаток которых может быть восполнен за счет заимствования у другого лица. Поскольку договор товарного кредита заключается, как правило, в производственных целях, к нему применяются не только правила о займе (кредите), но и условия о количестве, об ассортименте, о качестве, о таре и другие правила главы о купле-продаже товаров, если иное не предусмотрено кредитным договором.
Нужно отличать договор товарного кредита от договора займа. В отличие от займа вещей, по договору товарного кредита, заёмщик, во-первых, вправе во исполнение уже заключенного договора, требовать от кредитора передачи соответствующих вещей.
Во-вторых, договор товарного кредита отличается от кредитного договора (займа) по субъектному составу сторон. В качестве кредитора в кредитном договоре выступают банки и иные кредитные организации. Товарный же кредит может быть предоставлен любым лицом. На практике договор товарного кредита, как правило, заключают коммерческие организации.
В-третьих, все условия договора товарного кредита о количестве, качестве, ассортименте, комплектности передаваемых товаров, их упаковке и таре регулируются нормами о договоре купли-продажи, если в договоре не предусмотрено иное.
И, наконец, в-четвёртых, в договоре могут быть установлены определённые требования к передаваемым вещам, причём, договор товарного кредита, как любой кредитный договор, является возмездным.
Договор поручения
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
ДП является договором о представительстве, поскольку поверенный обязуется действовать от имени доверителя. Действия поверенного, если они совершены в пределах полномочий, создают права и обязанности непосредственно для доверителя. В этой связи к отдельным отношениям, возникающим из договора, применимы общие нормы о представительстве.
Правовая характеристика: двусторонний, консенсуальный, безвозмездный (как правило) / возмездный (если только это прямо предусмотрено законом, иным правовым актом либо договором). Если договор связан с осуществлением предпринимательской деятельности, хотя бы одной из его сторон (коммерческое представительство), то договор презюмируется возмездным, даже если размер и порядок уплаты вознаграждения, причитающегося поверенному, в нем не предусмотрен
Сторонами договора поручения (доверителем и поверенным) могут быть граждане и юр. лица. Несовершеннолетние от 14 до 18 лет могут быть доверителями в договорах на совершение действий, которые они могут осуществлять самостоятельно.
Поверенными по ДП, предполагающему коммерческое представительство, могут быть коммерческие юр лица и граждане, осуществляющие деятельность в качестве предпринимателя без образования юр лица. В некоторых случаях поверенным по договору определенного содержания м б только лицо, которое имеет лицензию на право осуществления предпринимательских функций в соотв сфере, например, в сфере обращения ЦБ
Существенное условие – предмет
Предмет ДП составляет совершение поверенным от имени, доверителя юр. действий, то есть таких, которые влекут возникновение, изменение или прекращение субъективных прав и обязанностей доверителя.
Действия должны быть правомерны - нельзя поручить совершение незаконной сделки. Через поверенного не мб совершены действия личного характера, например: составление завещания, вступление в брак
Форма ДП подчиняется общим правилам о форме сделок (ст. 158-163) и форме договора (ст. 434). В силу этого договоры с участием юр лиц должны совершаться в письменной форме. Письменной форме требуется для ДП между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный закон МРОТ. Сумма ДП определяется исходя из цены сделки, которую поверенный обязуется совершить
Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором. Доверенность определяет объем и характер полномочий поверенного и предназначена для предъявления третьим лицам, с которыми он вступает в отношение от имени доверителя. Таким образом, третьи лица имеют возможность убедиться в наличии у поверенного полномочий.
Срок действия доверенности ограничен законом (п. 1 ст. 186 ГК РФ) – 1 год.
Договор комиссии
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Правовая характеристика: консенсуальный, возмездный, двусторонний (взаимный)
· комиссионная торговля непродовольственными товарами
· брокерская деятельность профессиональных участников РЦБ (закон «О рынке ЦБ»)
· комиссионная торговля на товарных биржах (закон «О товарных биржах и биржевой деятельности»)
· посредническая деят-сть страх. брокеров (Закон «Об орган-ции страх дела в РФ»)
Существенные условия – предмет - совершение комиссионером одной или нескольких сделок для комитента, кроме тех, которые должны совершаться лично
Зак-во не устанавливает специальных требований к форме ДК, а потому следует исходить из общих правил о форме сделки (ст. 158-163) и форме договора (ст. 434)
Комиссионер обязан исполнять поручение в соотв с указаниями комитента (п. 1 ст. 993). Если комитент не дает необходимых указаний, поручение подлежит исполнению в соотв с обычаями делового оборота или иными, обычно, предъявляемыми требованиями. Когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Данное правило носит диспозитивный характер, а потому стороны вправе предусмотреть в договоре иной порядок распределения доп выгоды. Комиссионер обязан исполнять поручение данное ему лично. В случае отсутствия такого условия, комиссионер правомочен возложить исполнение обязательств на третье лицо, заключив с ним договор субкомиссии. По отношению к этому лицу (субкомиссионеру) комиссионер выступает в качестве комитента и обладает всеми правами и обязанностями последнего.
В то же время комиссионер остается ответств-м перед комитентом за исполнение поручений. Сам комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в как- либо отношения с субкомиссионером, кроме случаев, когда такая возм-сть допуск-ся ДК. Комиссионер обязан обеспечивать сохранность находящегося у него имущества, переданного комитентом или поступившего для комитента
Комиссионер, обнаруживший повреждения или недостачу имущества, обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства (составить акты о недоброкачественности или недостаче товара) и обо всем без промедления сообщить комитенту
После исполнения поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.
Комиссионер обязан предоставить комитенту отчет о выполнении комиссионного поручения. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым. Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной для комитента.
Обязанности комитента
1)принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии. При этом комитент обязан осмотреть принимаемое имущество, проверить его количество и качество, а в случае обнаружения недостатков – немедленно известить об этом комиссионера. Поскольку сделка совершается в интересах комитента, он должен освободить комиссионера от всех обязательств, которые у него возникли по сделке с 3м лицом.
2)уплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение. Размер комиссионного вознаграждения, а так же вознаграждения за делькредере, если оно предусмотрено, обычно устанавливается соглашением сторон.
Агентский договор
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Правовая характеристика :
· консенсуальный,
· двусторонний,
· возмездный
Типы (модели) агентирования:
· АД, предусматривающий деятельность агента от собственного имени и за счет принципала, конструируется по образу договора комиссии. В этой связи правовые последствия выполняемых действий возникают непосредственно у агента.
· Если агент действует от имени и за счет принципала – их отношения строятся по модели ДПоручения. В таком случае права и обязанности по сделкам, совершенным агентом, возникают у принципала
оптовой партии товара с условием о реализации в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Продавец », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Покупатель », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Продавец обязуется поставить и передать в собственность (полное хозяйственное ведение) Покупателя товар, а Покупатель обязуется принять товар и оплатить его на условиях настоящего Договора.
1.2. Наименование товара: .
1.3. Местонахождение товара: .
1.4. Документы на товар, которые Продавец обязан передать Покупателю: .
1.5. Товар передается Покупателю для последующей реализации.
2. ПОРЯДОК ПОСТАВКИ И ЦЕНА НА ТОВАР
2.1. Товар поставляется в количестве и ассортименте по согласованию сторон. Развернутый ассортимент поставляемого товара, единицы измерения, количество товара определяется в спецификациях, являющихся приложением к настоящему договору.
2.2. Цена товара устанавливается в рублях.
2.3. Доставка товара со складов производится транспортом .
3. КОЛИЧЕСТВО И КАЧЕСТВО ПРОДУКЦИИ
3.1. Приемка товара по количеству осуществляется Покупателем в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 г. №П-6.
3.2. Приемка товара по качеству осуществляется Покупателем в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 г. №П-7.
3.3. В случае невыполнения сроков, указанных в п.3.1 и п.3.2 настоящего договора, претензии по качеству и количеству товара Продавцом не рассматриваются.
3.4. Поставляемый товар по качеству должен соответствовать требованиям, предъявляемым к подобному виду товара, что подтверждается сертификатами, выданными уполномоченными органами.
3.5. Некачественный товар подлежит возврату Продавцу, который обязан принять его и вывезти в 10-дневный срок со дня официального уведомления своим транспортом и за свой счет.
3.6. По договоренности сторон некачественный товар может быть заменен на качественный товар того же или другогоассортимента.
4. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
4.1. Аванс в размере % от цены товара должен быть перечислен Продавцу в течение дней с момента подписания настоящего договора.
4.2. Оставшаяся часть цены товара перечисляется в течение с момента реализации товара.
4.3. Покупатель обязан известить Продавца о факте реализации товара или части товара в течение с момента реализации путем .
4.4. В случаях, предусмотренных п.3.5 или п.7.1, Покупателю должна быть возвращена соразмерная часть аванса за бракованный или нереализованный товар.
5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
5.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему договору, обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки.
5.2. За просрочку оплаты товара Покупатель уплачивает Продавцу пеню в размере % от неоплаченной стоимости товара за каждый день просрочки.
5.3. Взыскание неустоек и процентов не освобождает сторону, нарушившую договор, от исполнения обязательств внатуре.
5.4. В случаях, не предусмотренных настоящим договором, имущественная ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством РФ.
6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ
6.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение своих обязательств по настоящему договору, если их исполнению препятствует чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила).
7. ВОЗВРАТ НЕРЕАЛИЗОВАННОГО ТОВАРА
7.1. Товар, не реализованный Покупателем в течение после его поставки, подлежит возврату Продавцу за счет и его средствами.
8. СРОК ДЕЙСТВИЯ НАСТОЯЩЕГО ДОГОВОРА
8.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения ими обязательств по настоящему Договору или до расторжения настоящего Договора.
8.2. Настоящий Договор может быть расторгнут по взаимному согласованию сторон, совершенному в письменной форме за подписью уполномоченных лиц сторон.
9. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
9.1. Условия настоящего договора, дополнительных соглашений к нему и иная информация, полученная сторонами в соответствии с договором, конфиденциальны и не подлежат разглашению.
10. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
10.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам, не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства.
10.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов, споры разрешаются в суде в порядке, установленном действующим законодательством.
11. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
11.1. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны, при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны сторонами или надлежаще уполномоченными на то представителями сторон.
11.2. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме.
11.3. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством.
11.4. Договор составлен в двух экземплярах, из которых один находится у Продавца, второй – у Покупателя.
12. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
Продавец
Покупатель Юр. адрес: Почтовый адрес: ИНН: КПП: Банк: Рас./счёт: Корр./счёт: БИК:
13. ПОДПИСИ СТОРОН
Продавец _________________
Покупатель _________________
Достаточно часто договор купли-продажи заключается на большие партии товара. В процессе перевозки товара от покупателя к продавцу не редко участвуют несколько посредников и перевозчиков.
В подобном договоре, на оптовые партии товаров очень важно описать все возможные риски при перевозке. Такими могут быть повреждения, задержки в поставках, форс-мажорные обстоятельства и прочее. Их описание в договоре в таком случае обязательно и требует тщательного подхода.
Когда речь идет об оптовой торговле, договор купли-продажи заключается с каждым лицом или организацией, которая берет на себя какие-либо обязательства по договору (контрагенты). Не включается в этот список только розничный контрагент.
Чаще всего все оформляется в виде договора о поставке партии товаров. Но очень важно понимать, что в подобном случае данный товар предназначен исключительно для предпринимательской деятельности. Это означает, что товар по договору поставки не может быть использован для личного использования, семейного домашнего и так далее.
Важно заметить, что участниками такого договора не могут быть некоммерческие организации. То есть, запрещается участвовать в договоре организациям, которые не ставят для себя главную цель получение прибыли. Таким образом, получается, что участниками сделки могут быть только коммерческие организации и предприниматели.
Согласно Гражданскому кодексу (статья 159) подобная сделка обязательно должна иметь письменную форму. Но это не означает, что стороны обязаны встречаться и подписывать договор в одном месте. Вполне достаточно обменяться договорами по средствам электронной почты, факса или простого письма.
Согласно статье 434 письменным подтверждением договора может выступать простая переписка сторон, где они изъявляют желание продать и купить товар, а после приходят к общему согласию.
При заключении договора или документа заменяющего его, следует указать основные существенные условия:
- Наименование товара. Обязательно указывать его правильно, согласно наименованию, которое было дано производителем;
- Вид товара. Если существуют подобные товары, то следует указать отличительные особенности, чтобы в последствие не возникало путаницы и спорных ситуаций;
- Цена за товар. При оптовой торговли практически всегда указывается цена за целую партию сразу (например, за контейнер).
Информация по данному вопросу также содержится на страницах Гражданского кодекса.
Особенности договора купли-продажи товаров оптом
Прежде всего, следует разобраться, что представляет собой оптовая купля-продажа. Это деятельность заключается в продаже товара (чаще всего большими партиями) оптовым продавцам, которые не используют её для личных целей, а занимаются перепродажей с целью получения прибыли.
Давайте рассмотрим основные особенности купли-продажи товара оптом:
- Практически всегда, товар приобретающийся оптом имеет вид больших партий. Тем не менее, бывают случаи, когда приобретается всего несколько единиц;
- В отличие от других договор, в данном случае обязательно физическое наличие товара в наличие у продавца;
- Не редко подобный товар является достаточно длительным, в связи с его длительной поставкой.
- Продавцом оптового товара может быть не только производитель, но и любое лицо, которое приобрело его для оптовой продажи (перепродажи);
- Покупателем может быть лицо, которое закупает товар для хозяйственных или коммерческих целей. Но при этом следует не забывать, что подобные товары не должны использоваться для личного пользования.
Условия договора купли-продажи оптовой партии товара
Согласно договору, продавец обязан в оговоренный срок доставить товар покупателю. Этот товар должен быть доставлен в полном объеме, а также должен быть надлежащего качества. Покупатель обязан принять и оплатить товар, а после использовать его в коммерческих или хозяйственных целях.
Важно понимать, что предметом оптовой продажи могут служить вещи, которые:
- могут использоваться для продажи в розницу населению;
- так или иначе, в конце своего пути предназначены для розничной торговли.
Важно понимать, что продавец обязан предоставить покупателю все данные о производителе. Сюда включается название компании производителя, её местоположение и другие данные.
Помимо этого, продавец должен принимать от покупателя все претензии, менять товар (если он не соответствует своему качеству), осуществлять ремонт. Бытовые товары должны иметь соответствующую маркировку, должны указываться размеры, рост вес и другие характеристики.
Также в договоре купли-продажи оптовой партии товара следует указать организацию, которая может производить гарантийный ремонт, техническое обслуживание товара и прочее, если подобным не занимается сам продавец.
В свою очередь покупателю необходимо обратиться в подобную организацию и заключить договор. Впоследствии при розничной торговле данная информация должна быть доведена до конечного потребителя.
Договор оптовой купли-продажи не предусмотрен в ГК РФ в отличие от договора розничной купли-продажи, что весьма негативно отражается на правоприменительной деятельности. В условиях невысокого уровня договорной работы, который существует в настоящее время, предприниматели не разрабатывают самостоятельно условия договора и применяют предусмотренную в ГК РФ модель договора поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные основания. Отсутствие законодательного закрепления договора оптовой купли-продажи приводит к противоречивой квалификации разовых сделок по оптовой реализации товаров арбитражными судами. В одних случаях арбитражные суды квалифицируют такие сделки как договоры поставки, в других к ним применяют общие правила о договоре купли-продажи (§ 1 главы 30 ГК РФ). Между тем, хотя договор поставки и является одним из видов договора купли-продажи, и к нему применяется ряд общих положений о договоре купли-продажи, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ правила договора поставки рассчитаны на применение его в коммерческом обороте, поэтому в ГК РФ (§ 3 гл. 30) предусмотрены некоторые специальные правила об условиях договора поставки, отличающиеся от аналогичных правил, предусмотренных в общих положениях о купле-продаже (в качестве примера можно привести ст. 512 об ассортименте товаров при восполнении недопоставки товаров, специальные нормы о правах покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнении требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров).
Следует отметить, что договор оптовой купли-продажи предусмотрен как один из основных торговых договоров в законодательстве развитых западных стран. Широко применяется он и во внешнеторговой деятельности, что повлекло принятие в 1980 г. Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.
Рассматривая соотношение договора поставки и договора оптовой купли-продажи, следует отметить, что оба этих договора заключаются в сфере оптовой торговли. Отличие договора оптовой купли-продажи от договора поставки заключается в разовости сделки оптовой купли-продажи, отсутствии длительных договорных отношений сторон, однократной передаче оптовой партии товаров. Данные особенности требуют и их нормативного закрепления. Договор поставки, рассчитанный на крупный, чаще всего годовой заказ покупателя, требует организационной и технической подготовки производства. Соответственно, долгосрочные коммерческие отношения сторон нуждаются в детальной проработке условий договора.
Разовая закупка товаров по договору оптовой купли-продажи обусловливает потребность в упрощенном порядке и форме заключения договора, а заключение договора поставки осуществляется по специальным, более сложным правилам. В дальнейшем по мере укрепления цивилизованных правил поведения на рынке, возрождения дореволюционного "нерушимого слова купца" возможно применение и устной формы сделок между предпринимателями.
Заключаемые в оптовом обороте договоры нуждаются в четком определении срока исполнения обязательств. При заключении договора оптовой купли-продажи для обеих сторон важно определить точный срок передачи товаров. Это важно для определения сроков хранения товаров с целью оптимизации расходов на хранение, приемки товаров, обеспечения согласования сроков приемки товаров со сроками производства. Не случайно достаточно широкое применение в зарубежной коммерческой деятельности приобретает принцип поставки "точно в срок", без складирования. Применение же правил ст. 314 ГК РФ при заключении договора поставки и оптовой купли-продажи, в которой говорится о том, что, если обязательство не предусматривает срока его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства, не отвечает интересам предпринимателей. Разумный срок - понятие субъективное. Опираясь на правила ст. 314 ГК РФ, восполнить отсутствующее в договоре условие о сроке или сроках поставки достаточно сложно <1>. Правило ст. 315 ГК РФ о праве должника исполнить обязательство до срока не распространяется на обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Квалифицирующим признаком договора оптовой купли-продажи в отличие от розничной следует считать срок передачи товара от продавца к покупателю. Это придаст взаимоотношениям сторон четкость и определенность и поможет избежать арбитражных споров.
Договор оптовой купли-продажи (1999)
Становление в России рыночных отношений требует развития системы договоров, призванных организовывать торгово-предпринимательскую деятельность. В данном отношении практика свидетельствует о серьезных просчетах, допущенных при подготовке Гражданского кодекса РФ: в частности, в Кодексе договор оптовой купли-продажи не выделен как самостоятельный вид.
В законодательстве развитых стран этот договор служит основным договором торгового предпринимательства. В последние десятилетия он получил закрепление даже в государствах «общей системы права», основанной на превалировании судебного прецедента. Ему посвящены раздел Единообразного торгового кодекса США, ряд законов о торговле, изданных в Англии. Потребности внешнеторгового оборота повлекли принятие ООН в 1980 году Венской конвенции о международных договорах купли-продажи товаров, на базе которой заключается большинство внешнеторговых контрактов. Лишь в российском законодательстве отсутствует договор купли-продажи для оптовых операций. В результате торговым предпринимателям приходится использовать менее пригодную модель договора поставки либо руководствоваться набором из норм, относящихся к разным видам договоров. Подобное положение отрицательно сказывается на развитии товарного рынка, удовлетворении потребностей населения.
Для определения сущности договора оптовой купли-продажи прежде всего важно выяснить, что представляет собой оптовая торговля. В литературе по организации и экономике торговли отсутствует ее общепринятое определение. Под оптовой торговлей предлагается понимать самые разнообразные явления: продажу товара «партиями», реализацию товаров через посреднические организации и т.п.
Отсутствие ясности в основных, изначальных понятиях приводит к серьезным негативным последствиям. В стране не находят должного развития важнейшие структурные звенья оптовой торговли и ее инфраструктура. Вместо них под названием «оптовых рынков» повсеместно создаются продовольственные и вещевые ярмарки, где товар продается гражданам. Все это разновидности послевоенных «колхозных рынков» и барахолок, нс имеющих отношения к оптовой торговле.
Оптовая торговля в ее подлинном значении связана с товарным обеспечением системы розничной торговли. Розничная торговля характеризуется тем, что предназначена продавать товары гражданам. Отношения торговых организаций с покупателями оформляются договором розничной купли- продажи. В каких бы количествах и как часто гражданин ни делал свои покупки, для каких бы целей он ни приобретал товары, его отношения будут обязательствами розничной купли-продажи.
Гражданину в магазине противостоит специальный субъект - торговый предприниматель, коммерсант, отличительные признаки которого удачно выражены в ст. 2-104 ЕТК США. Согласно названной норме коммерсант - это тот, кто по роду своих занятий обладает специальными знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки. Покупатель, конечно же, подобными специальными знаниями и опытом не обладает. Учитывая такое реально существующее неравенство, закон предоставляет повышенную защиту более слабой стороне - покупателю. Этим целям служат прежде всего Закон РФ «О защите прав потребителей», ряд норм главы 30 Гражданского кодекса РФ.
Инструментом регулирования розничной торговли являются не упоминаемые в Кодексе, но имеющие важное значение правила продажи товаров. Так, постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 года утверждены Правила продажи отдельных видов товаров (с изменениями от 20 октября 1998 года). Принимаются также правила, регулирующие особенности продажи различных видов товаров. Соответствующие правила издаются отдельными субъектами Федерации. Они предусматривают организационные требования к торговле, направленные на обеспечение интересов покупателей.
Оптовую торговлю можно понимать как деятельность по перемещению товара на основе возмездных сделок от изготовителей к организациям розничной торговли. Назначение оптовой торговли - полное, оперативное и повсеместное насыщение розничной сети товарами, необходимыми для удовлетворения запросов населения. Звеньями оптовой торговли выступают, прежде всего, производители товара, которые могут реализовать его посредникам или напрямую розничным организациям. Важными участниками данной деятельности являются посреднические организации, осуществляющие разнообразные виды операций по продвижению товара. Конечные звенья в оптовой торговле - организации розничной торговли или индивидуальные предприниматели, осуществляющее торговую деятельность. Таким образом, оптовая торговля опосредует и организует перемещение товарной массы от изготовителей в розничную сеть. Она предшествует процессу розничной продажи как важный и обязательный этап.
Необходимым признаком участников оптовой торговли служит предпринимательский характер их деятельности. Операции оптовой купли- продажи совершаются с целью извлечения прибыли, данная деятельность носит систематический характер и осуществляется на профессиональной основе. Участие па оптовом рынке лиц, профессионально занимающихся торговым бизнесом, уже не требует повышенной защиты со стороны государства интересов покупателей в их отношениях с продавцами. Заключаемые в процессе оптовой торговли договоры купли-продажи будут не розничными, а оптовыми сделками.
Следовательно, особенностью субъектного состава договоров оптовой купли-продажи является участие в них в качестве сторон только организаций (и индивидуальных предпринимателей), осуществляющих производственную и торгово-предпринимательскую деятельность. Конкретизируя признаки оптовой торговли, можно охарактеризовать ее как предпринимательскую деятельность, служащую на основе возмездных сделок продвижению товара от изготовителей в организации розничной торговли.
Выяснение сущности оптовой торговли дает основания для выделения в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи. Назовем отличительные признаки названного договора:
- 1. Специальный субъектный состав. Сторонами договора могут выступать предпринимательские организации и индивидуальные предприниматели, действующие в сфере оптовой торговли: изготовители товара, различные посреднические организации, звенья розничной торговой сети.
- 2. Определенные требования к предмету сделок. Предметом договоров могут быть только вещи, не изъятые и не ограниченные в обороте, которые возможно предлагать к продаже в розничной сети.
- 3. Служебный, зависимый характер обязательств по отношению к последующим договорам розничной купли-продажи. Предназначенность товара для конечной реализации гражданам требует учета в договорах оптовой купли-продажи наряду с правилами, относящимися к данным договорам, также требований, предъявляемых нормативными актами и деловым обычаем для сделок розничной продажи. В частности, договоры оптовой купли-продажи должны учитывать в своем содержании требования к качеству товара, его упаковке, маркировке, наличию технических паспортов и инструкций и другие, которые вытекают из Закона РФ «О защите прав потребителей», правил продажи соответствующих видов товаров и иных обязательных норм.
Максимально полный учет в оптовых сделках всей совокупности требований к товару, которые могут быть предъявлены на стадии розничной продажи, повышает эффективность торгового предпринимательства, способствует удовлетворению запросов населения. И напротив, частое игнорирование таких требований ведет к массовым фактам нарушения интересов покупателей, возникновению значительных убытков. Данное обстоятельство диктует необходимость выделения договора оптовой купли-продажи в качестве самостоятельного вида, призванного полнее подчинять действия участников оптового рынка интересам граждан, для которых в конечном счете предназначен товар.
Проблематика оптовой торговли не исчерпывается сказанным. Потребление материальных ресурсов служит условием нормальной деятельности любых организаций. Продажа материальных ресурсов организациям для предпринимательских и хозяйственных нужд осуществляется как самими изготовителями, так и различными посредническими организациями. Возникает вопрос: относится ли эта огромная по масштабам деятельность по обеспечению потребителей материальными ресурсами к сфере оптовой торговли?
В советский период данная деятельность классифицировалась как самостоятельная, отличная от торговли, и обозначалась термином «снабжение». Следует отметить, что в в 80-е годы в стране неоднократно предпринимались попытки перехода от распределительного снабжения к оптовой торговле материальными ресурсами. В настоящее время строгие разграничения между оптовой торговлей и снабжением исчезли, снабжение материальными ресурсами приобрело вид специализированной торговой деятельности. Едиными остаются предпринимательские цели изготовителей посреднических организаций при продаже как товаров, так и иных ресурсов. Реализация их осуществляется на основе свободно заключаемых договоров.
Вместе с тем сохраняется ряд очевидных и значимых различии между оптовой торговлей и материальным снабжением в зависимости от конечного предназначения товаров. Организации, осуществляющие оптовую торговлю, призваны налаживать равномерное и бесперебойное обеспечение товарами населения каждого региона - это ответственная социальная задача. В розничную сеть поступают товары, предназначенные для удовлетворения потребностей граждан. Такие товары должны предлагаться в упакованном и расфасованном виде, удобном как для продажи, так и для использования. Каждое отдельное изделие снабжается маркировкой или инструкцией с необходимыми сведениями. К изготовителям и торговцам предъявляются требования об обязательной сертификации качества большинства товаров, наличии на изделиях знака соответствия или сертификата качества при каждой партии товара. Что касается организаций, то они приобретают для производственных и хозяйственных нужд буквально миллионы видов изделий, которые никогда не потребляются гражданами и не поступают в торговую сеть. Совершенно иные требования предъявляются организациями-потребителями к упаковке, расфасовке, маркировке получаемых ресурсов. Для большинства видов продукции сертификация носит добровольный характер и ввиду ее высокой стоимости проводится редко. Значительные различия существуют не только в отношении требований к предмету, но также к другим условиям договоров на материальное снабжение, порядку исполнения обязательств.
С учетом отмеченных обстоятельств термин «оптовая торговля» по отношению к снабжению материальными ресурсами может применяться весьма условно. Всегда следует учитывать и соблюдать содержательные особенности торговых сделок, сложившиеся в каждой из этих сфер.
С разграничением оптовой торговли и материального снабжения связано понимание различий между двумя видами договоров: оптовой купли-продажи и поставки. Договор поставки - это исключительно российское явление, не встречающееся в зарубежной практике. Названный договор стал достаточно широко применяться около 300 лет назад с изданием указов Петра I о казенных подрядах и поставках. Причем договор поставки был разработан отечественной практикой наряду с уже существовавшим договором купли- продажи и предназначался для решения таких задач, когда модель договора купли-продажи была явно менее пригодной, недостаточной.
В период с 30-х по 90-е годы XX века договор поставки стал основным в оптовой торговле и материальном снабжении, вытеснив договор купли- продажи. Последний, хотя и был закреплен в ГК РСФСР 1964 года, мог применяться довольно ограниченно, в основном при реализации не распределяемых в плановом порядке предметов: изделий народных промыслов, некондиционной продукции, ранее использовавшегося имущества и т.п. В Гражданском кодексе РФ, действующем в настоящее время, был сохранен договор поставки. Вместе с тем из прежде единого договора купли-продажи был выделен и закреплен лишь договор розничной купли- продажи. Сформулировать раздел о договоре оптовой купли-продажи разработчики Кодекса не сумели, что создало серьезные проблемы для предпринимательской практики.
Возникает вопрос: можно ли использовать имеющуюся в законе модель договора поставки для оформления оптовых торговых сделок? В целом договор поставки может быть приспособлен для продажи оптовых партий товара, что часто и делается на практике. В силу принципа свободы договора стороны вправе включать в договор любые не запрещаемые законом условия, заключать смешанные договоры. В результате инициативы и творчества контрагентов договор поставки модифицируется для нужд оптовой торговли.
Вместе с тем следует учитывать вынужденный для сторон характер использования договора поставки в сфере оптовой торговли, порождаемый отсутствием в законе специального договора оптовой купли-продажи. Четкая регламентация в законе условий такого договора содействовала бы повышению уровня договорных отношений, не требуя от предпринимателей усилий по самостоятельной выработке основных пунктов обязательств. Отрицательно сказывается на развитии торгово-хозяйственных связей отсутствие научных разработок и методических рекомендаций по применению договора оптовой купли-продажи.
Проблема разграничения договоров поставки и купли-продажи остается нерешенной в российской юридической науке более сотни лет. Многочисленные сравнительные исследования этих договоров строились в основном на выявлении формально-юридических отличий и сходства. Подобные изыскания до настоящего времени не дали результатов.
Для разграничения видов договоров первостепенное значение имеет определение областей их применения, выявление специфики предмета отношении, устойчивых особенностей регулируемых видов деятельности и др. Указанные объективные особенности отражаются и закрепляются в содержании договоров, создавая их видовые отличия. Примером могут служить особенности сделок но продаже недвижимости, производственных предприятий, энергоснабжению, которые повлекли возникновение самостоятельных видов договоров купли-продаж и этих объектов.
Договор поставки предназначен в первую очередь для налаживания крупномасштабных, фундаментальных отношений между предприятиями и даже отраслями хозяйства. Связи производственной кооперации, когда предприятия устойчиво соединены между собой отношениями по переработке сырья, обеспечению материалами, комплектующими изделиями, всегда оформляются договорами поставки. На использование договора поставки, а не купли-продажи закон ориентирует при регулировании отношений между отраслями и регионами. Таковы законы о закупках для федеральных государственных нужд, издаваемые акты о поставках в районы Крайнего Севера, поставках ресурсов для агропромышленного комплекса. В режиме договора поставки строятся отношения по материальному снабжению различных организаций-потребителей.
Вместе с тем договор поставки малопригоден для решения задачи подчинения процесса оптовой торговли, действий участников оптового рынка удовлетворению запросов населения.
Само заключение договора поставки представляет собой сложную и достаточно долговременную процедуру, что не отвечает потребностям торговли в оперативном оформлении сделок. Не предусмотрена широко распространенная на Западе процедура заключения договоров путем принятия продавцом к исполнению заказа покупателя на товары. Существенные затруднения создает запрет на принятую даже во внешнеторговой практике возможность молчаливого (без подтверждения) согласия с возражениями и дополнениями по второстепенным пунктам договора. Не предусмотрен порядок регулярной корректировки сторонами условий договора с учетом колебаний покупательского спроса.
Несмотря на низкое качество большинства российских товаров, нормы о договоре поставки не требуют необходимости учета сторонами в договоре стандартов. Также не упоминается об урегулировании условий, связанных с сертификацией. В результате государственные системы стандартизации и сертификации оказались оторванными от процесса заключения и исполнения договоров. Подобное положение препятствует защите интересов граждан, повышению конкурентоспособности отечественных товаров.
В нормах о договоре поставки не закреплены возможности воздействия покупателей на производственную сферу поставщиков. Между тем договоры, особенно долгосрочные, должны использоваться для установления обязанностей поставщиков по освоению выпуска новых видов изделий, расширению их ассортимента, последовательному улучшению качества товаров, совершенствованию тары и упаковки, способов доставки. Названные задачи чрезвычайно актуальны для общества.
Можно назвать ряд других положений о договоре поставки, свидетельствующих о малой пригодности его для регулирования отношений оптовой торговли.
Развитие рыночных отношений требует дальнейшего формирования законодательных основ торгового предпринимательства. Важным шагом в этом направлении должна стать разработка норм о договоре оптовой купли-продажи и включение их в качестве самостоятельной группы в главу 30 Гражданского кодекса РФ. Такие меры содействовали бы также сближению российского и зарубежного законодательства о торговле.