Распределение доли общества между его участниками хорошо описано в ФЗ №14 (ст.24, п.2). В Федеральном законе упоминается, что этот процесс должен произойти в течение года, когда «свободная» доля оказалась в руках учредителей ООО. Ниже рассмотрим, когда и в каких случаях может производиться передача.

Когда происходит распределение доли?

На практике возможно три случая, когда участники будут вынуждены поднять вопрос о разделении доли ООО:

1. Выход из компании одного из участников . Эта процедура подразумевает оформление заявления с последующей передачей доли обществу.
2. Вход учредителя в состав компании. В такой ситуации новый участник получает свою долю, а части остальных учредителей уменьшаются.
3. Повышение уставного капитала (УК). Здесь подразумевается увеличение доли любым из учредителей и оплата дополнительного вклада в УК ООО.

Как распределяются доли в обществе — основной порядок

Теперь рассмотрим все способы, которые могут применяться при распределении доли компании:

• Продажа части всем или некоторым из участников.
• Безвозмездная передача учредителям. В этом случае доля делится на равные части и после распределяется с учетом размера тех долей, которые уже имеются на руках у учредителей. В результате такого разделения общее отношение имеющихся частей не меняется. Этот вариант может быть реализован только в том случае, когда доля была оплачена раньше. В иной ситуации распределить ее не получится — будет доступна только продажа.
• Реализация доли 3-им лицам, которые не являются учредителями общества. Этот путь возможен в случае, когда прямой запрет на совершение сделки отсутствует.

Стоит отметить, что реализовать долю 3-им лицам или действующим учредителям компании при условии внесения изменений в распределение долей можно лишь при одном условии — единогласно принятое решение. Доля ООО при расчете голосов в учет не берется.

По законодательству заверять сделку о распределении долей у нотариуса нет необходимости. Эта особенность актуальна для всех случаев — как при передаче доли 3-им лицам, так и другим учредителям.

Как оформляется распределение доли, принадлежащей компании?

Если доля находится во владении компании, для ее окончательного оформления придется собрать определенный пакет документов (кроме непосредственно протокола собрания). Сюда относится заявление, составленное по форме Р14001 и заверенное нотариально, а также бумаги, подтверждающие законность перехода доли к компании. К примеру, это может быть заявление учредителя о выходе из общества.

Если доля реализована внутри компании или же 3-ему лицу, кроме перечисленных выше бумаг требуется оформить договор о продаже. Учтите, что в уставе ООО не должно быть информации об учредителях общества, а также размерах их долей. Это значит, что вносить изменения требуется исключительно в ЕГРЮЛ.

В случае, когда доля перешла в распоряжение компании, она учитывается на 81-м счете по той стоимости, по которой она и была выкуплена обществом. Если же доля распределяется между учредителями, этот факт отражается по 75-му счету, а после этого оплаченная цена будет списана за счет личного капитала общества. В ситуации, когда доля выкупается 3-им лицом, производится списание на субсчет под номером 75-1.

Как оформляется протокол собрания?

В процессе распределения доли компании ключевое значение имеет согласование этого вопроса с другими учредителями организации. В этом случае обязателен созыв участников с учетом правил, описанных в ФЗ №14, а также в положении ГК РФ. При оформлении протокола в документе должно быть отражено:

• Время, день, а также место проведения собрания.
• Данные субъектов, которые осуществляют подсчет.
• Результат обсуждения вопросов.
• Список участников, которые приняли участие в собрании.

Стоит напомнить, что доли, которые находятся в распоряжении общества, голосовать не могут. В Гражданском кодексе РФ (в статье 67.1) прописано обязательство подтверждать факт наличия учредителей и процесса голосования. Этот вопрос реализуется:

1. С помощью нотариуса, который привлекается к проведению собрания и удостоверяет наличие участников.
2. Прочим способом, который оговаривается в уставе ООО или принят путем голосования всеми учредителями без исключения.

В последнем случае речь идет о следующих способах:

• Применение средств видео- или аудиозаписи.
• Расписывание всех учредителей, участвующих в собрании, в протоколе.
• Прочие методы, позволяющие подтвердить факт того, что решение принято.

Если в протоколе нет факта подтверждения голосования, это приводит к его ничтожности.

Особенности оформления заявления Р14001 при распределении доли

Если в ООО работает только один учредитель, рассмотренные выше требования в большинстве случаев не имеют силы. Эта особенность находит отражение и в ФЗ №14 (статье 39).

Несмотря на этот факт, решение о распределении доли единственному участнику должно содержать следующие данные:

• Дату, когда принято решение.
• Информацию о том, кто принимает такое решение, а также касательно какой ООО.
• Данные о распределяемой части — номинальная цена.
• Общая номинальная стоимость доли, которую получит учредитель после покупки доли.

В практике известны случаи, когда протокол собрания признается недействительным по различным причинам. Чаще всего решение суда основывается на принятии решения лицом, которое не уполномочено на выполнение подобных действий.

Как правило, процесс ввода дополнительного учредителя, а также выход старого участника с последующей передачей доли новому лицу применяется в процессе рейдерского захвата компаний или в качестве формального прикрытия будущей продажи ООО. На базе решения единственного учредителя о распределении доли оформляется заявление по форме Р14001.

Что будет, если доля не распределена в оговоренный законодательством период?

В начале статьи упоминалось, что на распределение доли дается ровно один год. По завершении выделенного периода эта процедура (с оплатой или без оплаты) становится невозможной. В такой ситуации единственно допустимой операцией является погашение доли, которая находится во владении ООО. В результате такого действия приходится уменьшать размер капитала компании.

Как организуется процесс погашения доли, а также уменьшения УК общества? Алгоритм действия такой:

1. Организуется общее собрание учредителей.
2. В 3-дневный период копия решения, а также заявление по форме Р14002 направляется в орган регистрации.
3. Два раза с месячным перерывом производится публикация сообщения о снижении УК ООО.
4. Новый устав передается в орган регистрации. Если в документ вносились только правки, передается измененная версия, а также заявление по форме 13001 .

Стоит учесть, что уменьшать размер УК ООО меньше уровня, который установлен законодательством, запрещено. В процессе погашения доли компанией номинальная цена долей, которые остались у учредителей, не меняется. Остается на аналогичном уровне и отношение частей. Что касается процентного отношения долей на руках каждого из учредителей, оно меняется.

Итоги

В завершение стоит еще раз сказать, что доля, которой владеет ООО, должна распределяться в срок не больше года. При этом актив может продаваться или делиться между учредителями с учетом уже имеющихся долей. Если же распределение не было выполнено, доля погашается, а УК ООО уменьшается.

Ситуация, когда участник (или несколько участников) были выведены из ООО, а распределение доли было оставлено «на потом», не такая уж и редкая. Причина – не нужно принимать решение о распределении. Это удобно, когда участники либо вне доступа, либо просто нет времени на созыв и проведение ОСУ. Уж один-то участник мог бы найти время принять соответствующее решение, а учитывая, как все это происходит на самом деле – то просто подписать готовое решение.

Так что же делать, если вы просрочили распределение доли вышедшего участника? Как бы то ни было, проблема существует. Попробуем рассмотреть варианты развития событий.

Как должно быть по закону

Согласно Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 №14 ФЗ , доля вышедшего участника переходит к обществу в момент получения директором этого общества заявления о выходе из общества. После этого у общества (в лице директора) есть три месяца на выплату этому, уже бывшему, участнику действительной стоимости этой доли (по умолчанию, в уставе может быть иной срок). А у участников общества (или у одного участника, смотря сколько их там осталось) – год, чтобы принять решение о дальнейшей судьбе этой доли. Это – либо распределение между оставшимися участниками, либо ее погашение. Еще один вариант – продажа доли одному или нескольким участникам данного общества, либо третьему лицу. Плюсы – не требуется нотариальное удостоверение, минусы – требуется единогласное принятие решения участниками, что не всегда реально.

Если участники в течение года не распределили долю (с момента ее перехода к обществу) – доля погашается, уставный капитал уменьшается в пределах ее номинальной стоимости. А, поскольку, самый частый размер уставного капитала 10000 рублей, то это прямой путь к ликвидации общества. Другой момент – для некоторых видов деятельности (например, складское хранение и торговля алкоголем) требует определенного размера уставного капитала, уменьшение которого может привести к лишению лицензии.

Читайте также: Недостоверность сведений в ЕГРЮЛ в 2019 году

Иными словами, если просрочили решение судьбы «бесхозной» доли – последствия малоприятные. Что же делать, если ситуация уже настала?

Сделать вид, что ничего не было

Самый простой вариант – созываете собрание (или принимаете решение единственным участником), спокойно распределяете долю, готовите документы для регистрации изменений в ЕГРЮЛ, подаете. При достаточной невнимательности и пофигизме инспектора – изменения внесут.Если инспектор все-таки проверит в ЕГРЮЛ даты – могут вынести отказ (правда, в п. 1 ст. 23 ФЗ о регистрации юрлиц и ИП нет подходящих оснований для такого отказа, но, как известно, не всем инспекторам закон писан). Чаще всего проходит без проблем, но есть риск в оспаривании результатов данных изменений заинтересованными лицами, в связи с тем, что изменения, по сути, внесены незаконно.

Распределение доли «задним числом»

Принимается решение о распределении доли «задним числом», вносятся изменения в ЕГРЮЛ. По закону о регистрации юрлиц и ИП, изменения необходимо внести в трехдневный срок после принятия решения. Если срок нарушается – есть большой риск попасть под штраф по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ . Размер штрафа – 5000 рублей, в принципе, для средней организации не смертельно. Однако ФНС в свете

М.Г. Мошкович, юрист

Судьба ничейной доли в ООО

Учет распределения, продажи и погашения доли, перешедшей к обществу в результате выхода участника

В , , мы рассказали, как выплатить участнику действительную стоимость доли в уставном капитале ООО в случаях, когда она по различным причинам переходит к самому обществу. Но принадлежать ООО такая доля может недолго. В течение года она должна быть по решению общего собрания пп. 2 , 5 ст. 24 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее - Закон об ООО) :

• <или> распределена между всеми участниками;
• <или> предложена для приобретения всем или некоторым участникам и (или) третьим лицам (если не запрещает устав);
• <или> погашена (то есть уставный капитал должен быть уменьшен на величину номинала доли).

Рассмотрим порядок отражения этих операций в учете (предполагаем, что доля, принадлежащая ООО, была полностью оплачена участником, от которого получена).

Распределение доли между участниками

Доля распределяется между всеми участниками по их решению пропорционально их долям в уставном капитале ООО. При этом участники ничего не платят. Размер уставного капитала остается прежним, номинальные размеры долей участников увеличиваются.

Налоги при распределении доли

На наш взгляд, при распределении между участниками-«физиками» доли, принадлежащей обществу, объекта обложения по НДФЛ не возникает.

РАССКАЗЫВАЕМ РУКОВОДИТЕЛЮ

В течение месяца со дня общего собрания, на котором изменены размеры долей, нужно подать в ИФНС заявление по форме № Р14001 с приложением копии протокола собрани яп. 6 ст. 24 Закона об ООО ; . Внесения изменений в устав не требуется.

Ведь реальных денег или имущества они не получают. А в том, что выросли процент участия в уставном капитале и номинальный размер доли, никакой экономической выгоды нетст. 41 НК РФ . Выгода возникнет потом - когда участник получит дивиденды или продаст свою долю.

Однако Минфин считает иначе. По его мнению, доход в виде разницы между новой номинальной стоимостью доли участника и первоначальной подлежит обложению НДФЛПисьмо Минфина от 09.03.2010 № 03-04-06/2-26 . Он аргументирует свою позицию тем, что в НК нет льгот по НДФЛ в рассмотренной нами ситуации, а льгота при распределении долей в результате переоценки основных фондо вабз. 2 п. 19 ст. 217 НК в нашем случае не применяется.

Поэтому если вы не готовы судиться, то нужно исчислить НДФЛ с дохода в виде разницы между стоимостями доли и удержать его при любой фактической выплате дохода участнику. А если таковых не будет до конца календарного года (в котором распределена доля), то надо сообщить в налоговую о невозможности удержания - не позднее месяца по окончании год ап. 5 ст. 226 НК РФ . Форму 2-НДФЛ надо выдать и самому участник упп. 2, 3 ст. 230 НК РФ .

У организаций-участников ситуация следующая. Реального дохода от распределения им доли они также не получают, однако НК требует включать безвозмездно полученное имущественное право в состав внереализационных доходов для целей уплаты налога на прибыл ьп. 2 ст. 248 , п. 8 ст. 250 НК РФ .

Отметим, что для участников АО существует льгота: стоимость акций, распределенных между ними по решению общего собрания пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций, освобождается от налог аподп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ . В случае с ООО все вроде бы аналогично: доля распределяется между участниками пропорционально уже имеющимся у них долям.

Формы приведенных в статье заявлений, подаваемых в ИФНС, в электронном виде можно найти: раздел «Законодательство» системы КонсультантПлюс

Однако Минфин считает, что «акционерная» льгота к ООО не применяется. Так что если ваш участник - ООО, то во избежание налогового спора доход в виде увеличения номинальной стоимости доли ему придется учест ьПисьмо Минфина от 09.11.2011 № 03-03-06/1/732 . Что касается судов, то в похожих ситуациях они поддерживают налогоплательщиков. Например, при увеличении номиналов долей за счет нераспределенной прибыли прошлых летПостановление ФАС ПО от 16.02.2009 № А65-11409/2006 .

У самого общества доходов и расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, в этом случае не возникает.

Пример. Учет распределения доли, перешедшей к ООО, между участниками

/ условие / Доли участников в уставном капитале ООО «Рассвет» были распределены так:

Пирожков С.А. вышел из состава участников, его доля перешла к обществ уп. 4 ст. 23 Закона об ООО . Пирожкову С.А. была выплачена действительная стоимость доли в сумме 120 000 руб. Общее собрание участников приняло решение о распределении доли пропорционально между двумя оставшимися участниками.

/ решение / В результате распределения доли участников стали такими:

Приведем выдержку из протокола общего собрания:

1. Распределить долю в уставном капитале ООО «Рассвет» в размере 35%, номинальной стоимостью 35 000 (Тридцать пять тысяч) рублей, перешедшую к обществу 12 января 2012 г., между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

2. После распределения участникам принадлежат доли в уставном капитале в размере:
- 76,92% уставного капитала, номинальной стоимостью 76 920 (Семьдесят шесть тысяч девятьсот двадцать) рублей - ООО «Планета»;
- 23,08% уставного капитала, номинальной стоимостью 23 080 (Двадцать три тысячи восемьдесят) рублей - Симоновой Евгении Ивановне.

В бухучете будут сделаны следующие записи.

Содержание операции	Дт	Кт	Сумма, руб.
На дату вынесения решения общего собрания
Отражено распределение доли в пользу ООО «Планета» (120 000 руб. х 76,92%)			92 304,00
Отражено распределение доли в пользу Симоновой Е.И. (120 000 руб. х 23,08%)	75-1 «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал»	81 «Собственные акции (доли)»	27 696,00
Отражено уменьшение источников, за счет которых выкуплена доля	82 «Резервный капитал» 83 «Добавочный капитал» 84 «Нераспределенная прибыль»	75-1 «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал»	120 000,00
На дату выплаты Симоновой Е.И. дохода в денежной форме
Удержан НДФЛ с разницы между первоначальной и новой стоимостью доли Симоновой Е.И. ((23 080 руб. – 15 000 руб.) х 13%)	75-2 «Расчеты по выплате доходов»	68 «Расчеты по налогам и сборам», субсчет «НДФЛ»	1 050,40

Продажа доли

В результате продажи доли, принадлежащей ООО, размер уставного капитала не меняется.

С долями же возможны два варианта:

РАССКАЗЫВАЕМ РУКОВОДИТЕЛЮ

В течение месяца с момента продажи доли нужно направить в ИФНС заявление о внесении изменений в реестр по форме № Р14001, копии протокола общего собрания участников, договора купли-продажи и документов об оплат еп. 6 ст. 24 Закона об ООО ; п. 4 Письма ФНС от 25.06.2009 № МН-22-6/511@ .

• <если> долю приобретет третье лицо, то в обществе появится новый участник, а размеры долей других участников не изменятся;
• <если> долю приобретет участник (участники) ООО, то изменится размер доли (долей) участника (участников) в УК.

Что касается налогов, то реализация доли в уставном капитале ООО НДС не облагаетс яподп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ . Доходом общества, учитываемым для целей исчисления налога на прибыль, будет продажная цена доли, уменьшенная на сумму, выплаченную вышедшему участник уп. 1 ст. 249 , подп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ ; Письма Минфина от 28.01.2011 № 03-03-06/1/32 , от 21.01.2010 № 03-03-06/2/5 .

Пример. Учет продажи принадлежащей ООО доли третьему лицу

/ условие / Изменим условие предыдущего примера. Общее собрание приняло решение о предложении доли к продаже по цене 150 000 руб. Доля была продана третьему лицу Рыбкину А.В. по договору купли-продажи.

/ решение / Решение общего собрания может выглядеть так:

1. Предложить долю в уставном капитале ООО «Рассвет» в размере 35%, номинальной стоимостью 35 000 (Тридцать пять тысяч) рублей, перешедшую к обществу 12 января 2012 г., для приобретения всем участникам общества и третьим лицам по цене 150 000 (Сто пятьдесят тысяч) рублей.

После приобретения доли третьим лицом в ООО «Рассвет» снова три участника:

Доходом ООО «Рассвет» для целей исчисления налога на прибыль будет продажная цена доли, уменьшенная на сумму, выплаченную вышедшему участнику: 150 000 руб. – 120 000 руб. = 30 000 руб.

Погашение доли

Погашение принадлежащей ООО доли, то есть уменьшение размера уставного капитала, производится по решению участников и требует внесения изменений в устав ООО (о размере УК).

Подробнее о налоговых последствиях уменьшения УК читайте: 2010, № 5, с. 65

Уменьшение уставного капитала не влечет у общества образования дохода, облагаемого налогом на прибыл ьподп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ .

В течение месяца со дня утверждения изменений в устав общим собранием нужно представить в ИФНСподп. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО ; п. 1 ст. 17 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ :

• заявление по форме № 13001;
• протокол собрания;
• текст изменений (либо устав в новой редакции) в двух экземплярах.

Пример. Учет погашения доли, принадлежащей обществу

/ условие / Изменим условие первого примера. Общее собрание приняло решение о погашении доли, принадлежащей обществу.

/ решение / В результате снижается размер уставного капитала, размеры долей участников увеличиваются, а их номинальное значение остается прежним:

При погашении доли решение общего собрания будет выглядеть так:

1. Погасить долю в уставном капитале ООО «Рассвет» в размере 35%, номинальной стоимостью 35 000 (Тридцать пять тысяч) рублей, перешедшую к обществу 12 января 2012 г.

2. После погашения доли, принадлежащей ООО, участникам принадлежат доли в уставном капитале в размере:
- 76,92% уставного капитала, номинальной стоимостью 50 000 (Пятьдесят тысяч) рублей - ООО «Планета»;
- 23,08% уставного капитала, номинальной стоимостью 15 000 (Пятнадцать тысяч) рублей - Симоновой Евгении Ивановне.

3. Внести в устав общества изменения, связанные с уменьшением уставного капитала.

4. Утвердить текст изменений в устав (прилагается).

В бухучете ООО «Рассвет» будут сделаны следующие записи.

РАССКАЗЫВАЕМ РУКОВОДИТЕЛЮ

В течение 3 рабочих дней после принятия решения о погашении доли нужно сообщить в ИФНС о снижении УК (форма № Р14002Письмо ФНС от 21.05.2010 № МН-37-6/2212 ; пп. 3-

Интересная практическая статья с сайта TaxCOACH

Что делать с долей, принадлежащей Обществу? Варианты и налоговые последствия

Закон «Об ООО» предусматривает несколько ситуаций, когда Общество приобретает долю в своём уставном капитале. Среди них такие популярные как выход участника из Общества, и встречающиеся реже, как, например, обязательный выкуп доли участника (миноритария), голосовавшего против одобрения крупной сделки. При этом, получив долю в своём уставном капитале, Общество в течение года обязано как-то избавиться от неё.

Существуют три способа решения этой задачи:

• распределение доли между оставшимися участниками;
• продажа доли, в том числе третьим лицам;
• погашение за счет уменьшения уставного капитала.

Выбор между ними - штука относительно свободная. Но вот практика показывает, что несмотря на свободу выбора, чаще всего участники пользуются первым способом, распределяя долю выбывшего между собой. Продажа доли и уж тем более её погашение встречаются крайне редко.

Популярность этого варианта объясняется простотой оформления и отсутствием необходимости производить расчёты между сторонами за долю. При этом вопрос налоговых последствий такого выбора, как правило, не берётся во внимание. Между тем, он имеет важное значение. Разберёмся.

Возможность № 1. Распределение доли между оставшимися участниками

В этом случае доля выбывшего участника распределяется пропорционально между оставшимися, доли которых в уставном капитале соответственно увеличиваются. Единственное требование, которое выдвигает закон, - это полная оплата такой доли бывшим владельцем. Кажется, что всё классно, бери и распределяй.

«Ложечку дёгтя» добавляет позиция Минфина РФ, вновь озвученная в недавнем письме №03-04-06/7991 от 09 февраля 2018 года, которое содержит любопытное утверждение. Для наглядности приведём выдержки из письма:
«…»
При последующем распределении доли или части доли в уставном капитале общества между всеми оставшимися участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости полученной доли, определяемой на основании данных бухгалтерской отчётности общества.
«…»
Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.
«…»
С учетом вышеизложенного, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости его доли, определенной в соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона, и соответствующей части доли в уставном капитале общества, полученной каждым участником общества при распределении доли выбывшего участника общества.
«…»
Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 9 февраля 2018 г. N 03-04-06/7991

Получается, что при распределении доли Общества между его участниками, последние получают доход, равный действительной стоимости доли вышедшего участника.

Для лучшего понимания смоделируем ситуацию
В ООО «А» три участника: У-1 - 50%, У-2 - 40% и У-3 - 10%. Размер чистых активов ООО «А» - 100 условных единиц. Соответственно, действительная стоимость долей участников: У-1 - 50 у.е., У-2 - 40 у.е. и У-3 - 10 у.е.

У-1 выходит из общества, ему выплачивается ДСД (действительная стоимость доли) в размере 50 у.е. Доля У-1 переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися участниками, которые получают 40% и 10% пропорционально имеющимся у них долям.

Исходя из позиции Минфина, У-2 и У-3 должны заплатить налог с полученного дохода, база для уплаты которого составит 40 у.е. и 10 у.е. соответственно. Данная позиция мягко говоря, спорна, и вот почему:

(А) С экономической точки зрения

При получении доли выбывшего участника, у ООО «А» появляется обязательство выплатить некую сумму (выдать некое имущество в натуре). Выплата осуществляется из имущества Общества.

Применительно к примеру, задаёмся вопросом: если ООО «А» выплатила бывшему участнику сумму, равную 50% от чистых активов, величина чистых активов после выплаты осталась неизменна?

Очевидно, что нет. Размер имущества компании уменьшился, а значит и чистые активы стали меньше.

После выхода У-1 и распределения его доли, У-2 и У-3 стало принадлежать 80% и 20%. При этом чистые активы Общества составляют 50 у.е., а значит доли оставшихся участников по-прежнему стоят 40 у.е. и 10 у.е.

Возникает вопрос: если действительная стоимость долей участников не изменилась, какую тогда экономическую выгоду они получили, распределив долю У-1? Уж точно такой выгодой не является действительная стоимость доли вышедшего.

(Б) С точки зрения налогообложения

По общему правилу участник, получивший действительную стоимость своей доли, извлекает доход в размере этой самой стоимости. Исходя из позиции Минфина участник, получивший долю в порядке распределения, тоже извлечёт доход в размере действительной стоимости выбывшего. С полученных доходов и тому, и другому нужно уплатить НДФЛ.

Получается, что по мнению министерства НДФЛ с ДСД должен заплатить как вышедший участник, так и оставшиеся. Соответственно, действуя подобным образом, мы приходим к двойному налогообложению одной и той же суммы, при том, что фактически доход получает только вышедшая сторона.

Более того, в случае последующего выхода одного из участников, получивших долю в порядке распределения, ему снова придётся заплатить НДФЛ уже с новой величины действительной стоимости доли без учета того дохода, который якобы получил участник при распределении ему доли Общества. Это еще раз вызовет двойное налогообложение, но уже у этого участника.

По нашему мнению, при распределении доли выбывшего участника между оставшимися, последние получают доход лишь в размере номинальной стоимости доли, поскольку действительная её стоимость, рассчитываемая по правилам, описанным в указанном письме, с учётом обязательства Общества произвести выплату вышедшему, равна «НУЛЮ».
При этом могут быть исключения. По крайней мере, мы видим два таких случая:

• выходящий участник отказался от выплаты ДСД, то есть простил долг Обществу. В таком случае чистые активы не меняются, а значит распределяемая доля действительно имеет ценность;
• в случае покупки Обществом доли в порядке реализации преимущественного права, по цене ниже действительной стоимости доли, и последующем её распределении между участниками, последние действительно получают доход. Однако в таком случае налогооблагаемой базой должна быть не действительная стоимость распределяемой доли, а та величина, на которую увеличилась действительная стоимость долей оставшихся участников, с учётом уменьшения чистых активов, часть которых пошла на выкуп доли.

Вместе с тем, позицию Минфина не учитывать мы не можем, а потому рассмотрим иные сценарии поведения для избавления Общества от доли в своём уставном капитале.

Возможность № 2. Продажа доли

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

Важно! Иная цена может быть определена единогласным решением общего собрания участников.

С подпунктом (А) в целом всё понятно. Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.

А вот пункт (Б) вероятно вызывает вопрос: до каких пределов участники могут изменять выкупную стоимость доли? Ведь приобретать её по цене, равной ДСД, не всегда «интересно». Кажется очевидным, что в случае занижения цены, могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов, например, в связи с получением участником материальной выгоды.

«На помощь» опять приходит Минфин. В Письме от 8 ноября 2011 г. № 03-04-006/3-300. Министерство указало, что при покупке долей вышедших участников даже по номинальной стоимости, доход в виде материальной выгоды не возникает.

Отсюда следует, что продажа доли Общества своему участнику или третьим лицам по номиналу не вызывает вопросов со стороны фискальных органов по поводу НДФЛ. Общество же, реализуя оплаченную долю, получает доход в виде её выкупной стоимости. При этом произведённая выплата ДСД не является расходом, связанным с приобретением Обществом доли, соответственно уменьшить налогооблагаемую базу на выплаченную вышедшему участнику сумму не получится.

Важный нюанс! По общему правилу сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению. Исключением из этого правила как раз-таки является описанный случай. При продаже Обществом доли в своём же УК своим же участникам сделка оформляется в простой письменной форме, а к нотариусу идет только директор компании.

Возможность № 3. Погашение доли

Если долю не получилось ни распределить, ни продать, её можно (а если прошёл год с момента приобретения, то нужно) погасить. Для этого Общество должно уменьшить свой уставный капитал на номинальную стоимость такой доли. Соответственно, после погашения УК должен составит сумму не менее 10 000 рублей.

Применительно к данному варианту «избавления» Общества от доли говорить о налоговых рисках не приходится, однако сама по себе процедура уменьшения уставного капитала сильно растянута во времени и занимает около трех месяцев.

А можно с долей ничего не делать?
Определённого ответа на этот вопрос нет.

Закон «Об ООО» говорит, что Общество, владеющее долее в собственном УК, должно распределить её, продать или погасить в течение года. На протяжении указанного срока компания может вполне спокойно функционировать и принимать все необходимые решения, поскольку доля, принадлежащая Обществу, не участвует ни в голосовании, ни в распределении прибыли.

Если же ничего не предпринять по прошествии годичного срока, то теоретически возможно стать ответчиком по иску налоговой инспекции о принудительной ликвидации общества. При этом с большой долей вероятности в удовлетворении такого иска будет отказано, поскольку нарушения в представленном случае легко устранимы, а ликвидация в свою очередь является крайней мерой.

Вместо резюме
Безусловно, выбор инструмента «избавления» Общества от доли в своём уставном капитале зависит от конкретных обстоятельств дела, однако принимать решение по такому важному вопросу, руководствуясь лишь простотой оформления без учёта налоговых последствий собственных действий, нельзя.

Применяя вариант с распределением долей между участниками, нельзя забывать о потенциальных рисках начисления налога на полученные участниками «доходы». Прецедентов по рассматриваемым ситуациям пока не так много, однако, учитывая позицию, озвученную Минфином, внимание налоговых органов к таким ситуациям может стать более пристальным. Соответственно, отсутствие основания для начисления участнику НДФЛ придётся доказывать в суде. Учитывая, что законодатель сам предоставляет два альтернативных решения вопроса, спорной ситуации можно избежать.

Статья 24. Доли, принадлежащие обществу

1. Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, также имущества общества в случае его ликвидации.

2. В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам.

3. Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, если до перехода доли или части доли к обществу они были оплачены или за них была предоставлена компенсация, предусмотренная пунктом 3 статьи 15 настоящего Федерального закона.

4. Продажа неоплаченных доли или части доли в уставном капитале общества, а также доли или части доли, принадлежащих участнику общества, который не предоставил денежную или иную компенсацию в порядке и в срок, которые предусмотрены пунктом 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, осуществляется по цене, которая не ниже номинальной стоимости доли или части доли. Продажа долей или частей долей, приобретенных обществом в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе долей вышедших из общества участников, осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

Продажа доли или части доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, а также продажа доли или части доли третьим лицам и определение иной цены на продаваемую долю осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

5. Не распределенные или не проданные в установленный настоящей статьей срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли.

6. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. В случае, если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также их последующих распределения, продажи или погашения. Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений, а при продаже доли или части доли также документы, подтверждающие оплату доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, об их оплате приобретателем либо о погашении.

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.